Toplantı No : 2020/009
Gündem No : 7
Karar Tarihi : 04.03.2020
Karar No : 2020/UH.IV-455
BAŞVURU SAHİBİ:
Superonline İletişim Hizmetleri Anonim Şirketi,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Aydın Büyükşehir Belediye Başkanlığı Bilgi İşlem Dairesi Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2020/13263 İhale Kayıt Numaralı “36 Ay Süreyle Mpls Vpn ve Metro Ethernet İnternet Kurumsal Ağ Hizmetleri Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Aydın Büyükşehir Belediye Başkanlığı Bilgi İşlem Dairesi Başkanlığı tarafından 04.02.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “36 Ay Süreyle Mpls Vpn Ve Metro Ethernet İnternet Kurumsal Ağ Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 28.02.2020 tarih ve 10858 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2020/411 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.
Başvuru dilekçesinde özetle;
1) İstekli sıfatına haiz olmadıkları gerekçesiyle idareye yapmış oldukları şikâyet başvurusunun reddedilmesinin mevzuata aykırı olduğu, teklif vermenin şikâyetin ve istekli sıfatını kazanabilmenin ön koşulu olmadığı,
2) İhalede sadece tek teklif sunulmuş olmasına rağmen zeyilname talep yazılarının sunulan teklif sayısına dahil edilerek ihale komisyon kararı oluşturulduğu, ihalede katılım ve rekabet ilkesine aykırı şekilde yanıltıcı şekilde tutulan tutanaklar nedeniyle ihalenin iptal edilmesi gerektiği,
3) İhalede 4 adet doküman satın alındığı, ancak BTK mevzuatına göre ihaleye katılım engeli olan tek firma Türk Telekomünikasyon A.Ş.’nin ihaleye katıldığı, rekabetin gerçekleşmediği, tek teklifle ihalenin sonuçlandırılmasının 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesine aykırılık teşkil ettiği,
4) İhaleye ait Teknik Şartname ve birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde operatör şirketler ile bu şirketlerin dışında yetkilendirilmiş olan elektronik haberleşme şirketlerinin bir arada yapamayacağı hizmetlerin bir arada istenildiği ve işin de kısmi teklife açılmadığı, alt yüklenici çalıştırılmasına da izin verilmediği, bu şekilde ihalenin sonuçlandırılmasının BTK mevzuatına aykırı olduğu, ihalede katılım ve rekabet ilkesinin ihlâl edildiğinden ihalenin iptal edilmesi gerektiği,
5) İhale üzerinde bırakılan Türk Telekomünikasyon A.Ş.’nin bu hizmetin bir kısmının Türk Telekomünikasyon A.Ş., bir kısmının ise grup şirketlerinden olan TTNET Anonim Şirketi tarafından verilebileceği, TTNET Anonim Şirketi’nin faaliyet alanında olan bir hizmetin Türk Telekomünikasyon A.Ş tarafından doğrudan sunulmasının mevzuata aykırı olduğu, Türk Telekomünikasyon A.Ş.’nin usulüne uygun olmayan teklif sunduğu iddialarına yer verilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,
4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.
İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü yer almaktadır.
Yapılan incelemede başvuru sahibinin 4’üncü iddiasının ihale dokümana ilişkin olduğu, başvuru sahibinin 13.01.2020 tarihinde EKAP üzerinden ihale dokümanını indirdiği, başvuru sahibinin şikâyet konusu işlemi fark etmesi veya öğrenmesi gereken tarih olan 13.01.2020 tarihini izleyen 10 (on) gün içinde 23.01.2020 Perşembe günü mesai bitimine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süreyi geçirdikten sonra 14.02.2020 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır. Dolayısıyla başvurunun süresinde olmadığı anlaşılmıştır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;
…
c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler, hakkında başvuruda bulunabilir” hükmü yer almaktadır.
4734 sayılı Kanun’da idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvurularının, ihale süreci içerisindeki idari işlem veya eylemlerle hakkı muhtel olan aday, istekli ve istekli olabileceklerle sınırlı biçimde öngörüldüğü anlaşılmaktadır.
Bu haliyle idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilmesi için öncelikle;
1) Aday, istekli veya istekli olabilecek sıfatını haiz olması,
2) İdarenin hukuka aykırı bir işlem veya eyleminden dolayı bir hak kaybına veya zarara uğraması veya zarara uğramasının muhtemel olması gerekmektedir.
Yapılan incelemede ihale komisyon kararında başvuru sahibi Superonline İletişim Hizmetleri Anonim Şirket tarafından hiçbir belgenin sunulmadığı, sadece itiraz dilekçesinin sunulduğunun ihale komisyonunca tespit edildiğinin anlaşıldığı, ancak başvuru sahibinin kendi teklifinin geçerli olduğu hususunda bir iddiada bulunmadığı, öte yandan başvuru sahibinin iddiasının ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması, ihale komisyonu kararının usulüne uygun alınmaması ve tek teklifle ihalenin sonuçlandırılmasının 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesine aykırılık teşkil ettiğine ilişkin olduğu, fakat bu aşamada ihalenin, ihaleye teklif sunmayan başvuru sahibi üzerinde kalma ihtimali bulunmadığı anlaşılmaktadır.
Bu çerçevede, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinde, idari başvuru yolunun ancak ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya uğrama ihtimalinin bulunduğunu iddia eden ilgilere açık olduğunun hüküm altına alınmış olduğu ve başvuru sahibinin kendi teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işlemine karşı bir iddiasının bulunmadığı, dolayısıyla itirazen şikayet başvurusu uygun bulunsa dahi ihalenin başvuru sahibi üzerinde bırakılması ihtimali bulunmadığı hususları birlikte değerlendirildiğinde, dilekçede belirtilen hususlara ilişkin olarak başvuru sahibinin başvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşılmaktadır.
Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun ehliyet, başvuru sahibinin 4’üncü iddiasının ise ayrıca süre yönünden reddi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Başvurunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
