|
T.C Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü (TCDD) 2. Bölge Müdürlüğü tarafından yapılan 2025/589344 ihale kayıt numaralı “TCDD Behiçbey Yerleşkesinde Bulunan Reyonların Güçlendirilmesinin Yapılarak Depo ve Arşiv Olarak Düzenlenmesi İşi“ ihalesine ilişkin olarak, Lenur İnş. Gayri. Mak. San. Dış Tic. A.Ş. – Dönmez Altyapı İnş. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 09.07.2025 tarihli ve 2025/UY.I-1470 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.
Anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle, Akıncı Yenilenebilir Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından açılan davada, Ankara 24. İdare Mahkemesinin 15.10.2025 tarihli E:2025/1199, K:2025/1625 sayılı kararı ile “…Uyuşmazlıkta, davacı şirketin mühendis ortağı olan Zeynel Abidin Atilla’nın ihale tarihi itibarıyla “davacı şirketin % 51 hissesine sahip olma” şartını sağlayıp sağlamadığı hususunun tespiti gerekmektedir.
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Hamiline yazılı pay senetlerinin devri” başlıklı 489.maddesinde, “Hamiline yazılı pay senetlerinin devri, şirket ve üçüncü kişiler hakkında, ancak zilyetliğin geçirilmesiyle hüküm ifade eder.”; “Nama yazılı payların ve pay senetlerinin devrinde ilke” başlıklı 490.maddesinin birinci fıkrasında, “Kanunda veya esas sözleşmede aksi öngörülmedikçe, nama yazılı paylar, herhangi bir sınırlandırmaya bağlı olmaksızın devredilebilirler.”, ikinci fıkrasında, “Hukukî işlemle devir, ciro edilmiş nama yazılı pay senedinin zilyetliğinin devralana geçirilmesiyle yapılabilir.”; “III-Pay defteri, 1. Kayıt” başlıklı 499. maddesinin birinci fıkrasında, “Şirket, senede bağlanmamış pay ve nama yazılı pay senedi sahipleriyle, intifa hakkı sahiplerini, ad, soyad, unvan ve adresleriyle pay defterine kaydeder.”, ikinci fıkrasında, “Payın usulüne uygun olarak devredildiği veya üzerinde intifa hakkı kurulduğu ispat edilmediği sürece, devralan ve intifa hakkı sahibi pay defterine yazılamaz.”, üçüncü fıkrasında, “Şirket, kaydın yapıldığını pay senedine işaret eder.”, dördüncü fıkrasında “Şirketle ilişkilerde, sadece pay defterinde kayıtlı bulunan kimse pay sahibi ve intifa hakkı sahibi olarak kabul edilir.” kurallarına yer verilmiştir.
Aktarılan kurallardan, anonim şirketlerde pay devir işlemlerinin pay defterine kaydedileceği ve pay defterine kayıtlı kişilerin pay sahibi olarak kabul edilebileceği anlaşılmaktadır. Bununla birlikte, anonim şirketlerde pay devrinin ticaret siciline tescilinin ve Ticaret Sicili Gazetesi’nde ilanının zorunlu olduğuna ilişkin herhangi bir kural bulunmamaktadır.
4734 sayılı Kanun’un 62. maddesi uyarınca, istekliler tarafından, anonim şirket ortaklarına ait iş deneyim belgesinin sunulmaması durumunda, şirketin % 51 hissesine sahip olması ve bu durumu tevsik edici belgeyi teklifi kapsamında ihale dosyasına sunması gerekmektedir. Aksi hâlde, anonim şirketlerde pay devirlerinin ticaret siciline tescili ve ilanı zorunlu olmadığından, bu durum, geçmişe dönük olarak şirkete ortak edilmesi yoluyla Kanun’da aranan sürenin aşılması seklinde bir uygulamaya neden olur ki bu da kanun koyucunun belirtilen süreyi araması konusundaki amacına uygun düşmez.
Bu durumda, iş deneyim belgesi sunulmaması durumunda şirketin mühendis veya mimar ortağının en az beş yıldır şirketin şirketin %51 hissesine sahip olması zorunlu olduğundan, uyuşmazlık konusu ihalede, 22.04.2019 tarih ve 2019/02 karar no ile tek ortak durumunda olan Cengiz Ekiz tarafından %51’e tekabül eden 510 adet payın Zeynel Abidin Atilla’ya devredildiği hususunun, Kurul tarafından, şirketin pay defteri kayıtları, karar defterleri, genel kurul hâzirun cetveli, Zeynel Abidin Atilla’nın şirket adına resmî kurum ve kuruluşlara yönelik gerçekleştirdiği işlemlere ilişkin belgeler, devralınan şirket paylarına karşılık yapılan ödeme belgeleri gibi tevsik edici belgelerin istenilerek ve bu belgeler incelenmek suretiyle karara bağlanması gerekirken, sadece ticaret sicili kayıtları üzerinden inceleme yapılmak suretiyle tesis edilen dava konusu Kurul kararında hukuka uygunluk bulunmamaktadır.” şeklinde gerekçe belirtilerek dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
Anayasa’nın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.
Ayrıca, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, mahkemelerin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.
Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
1- Kamu ihale Kurulunun 09.07.2025 tarihli ve 2025/UY.I-1470 sayılı kararının iptaline,
2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, başvuru sahibinin iddiasının esasının yeniden incelenmesine,
Oybirliği ile karar verildi.
|
