Sözleşme uygulamalarına ilişkin yüklenicilerden gelen Yüksek Fen Kuruluna götürülme taleplerinin idarelerce karşılanması zorunludur!!!
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Yüksek Fen Kurulu Başkanlığı” başlıklı Ek 1.maddesinde; “Bu Kanuna göre düzenlenecek yapım ve yapım ile ilgili danışmanlık hizmet işlerine ilişkin sözleşmelerin uygulanmasında; sözleşmede bulunmayan veya fiyatı belirli olmayan işlerin fiyatının tespiti, ihale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki uyumsuzluk, iş programı ihtilafları, fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması, sürenin uzatılması ve ödenek aktarılması, geçici ve kesin kabul işlemleri, gecikme halinde uygulanacak cezalar, yaptırılabilecek ilave işler ve iş eksilişlerinde sözleşme anlaşmazlıklarını incelemede Çevre ve Şehircilik Bakanlığı bünyesinde yer alan Yüksek Fen Kurulu Başkanlığı görevli ve yetkilidir.” hükmü, “Sözleşme uygulamalarına yönelik itiraz başvuruları ve anlaşmazlıkların çözümü” başlıklı Ek 2.maddesinde de; “(1)Yüklenici veya idareler, sözleşmenin uygulanmasından kaynaklanan anlaşmazlıklar nedeniyle yargılama veya Sayıştay incelemesine konu edilmemiş olmak şartıyla anlaşmazlığın çözümü için Yüksek Fen Kuruluna başvurabilirler. (2)Yüklenici itirazları, sözleşmeyi düzenleyen idarelere, kesin kabul aşaması tamamlanıncaya kadar yazılı olarak yapılır. Bu itirazlar, ilgili idareler tarafından en geç otuz gün içinde Yüksek Fen Kuruluna gönderilir. Yüksek Fen Kurulu, itirazları en geç altmış gün içinde bu Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine göre inceleyerek karara bağlar ve bu kararlar ilgili idarece uygulanır.” hükmü yer almaktadır.
Uygulamada sözleşme uygulamalarına ilişkin yüklenicilerden gelen Yüksek Fen Kuruluna götürülme taleplerinin idarelerce reddedildiği durumlarla karşılaşılmaktadır.
Konuya ilişkin idari mahkemesi kararlarında özetle Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’na göre düzenlenecek yapım ve yapım ile ilgili danışmanlık hizmet işlerine ilişkin sözleşmelerin uygulanmasından doğacak uyuşmazlıkların çözümünde Yüksek Fen Kurulu Başkanlığı’nın görevli ve yetkili olduğu, bu Kurula yapılacak itiraz başvurularının, kesin kabul aşaması tamamlanıncaya kadar sözleşmeyi düzenleyen idarelere yazılı olarak yapılacağı, bu itirazların da ilgili idareler tarafından en geç otuz gün içinde Yüksek Fen Kurulu’na gönderileceği düzenlenmiş olup, sözleşmeyi düzenleyen idarenin itirazın bu kapsamda olup olmadığı, süresinde yapılıp yapılmadığı veya başvuru şartlarının sağlanıp sağlanmadığı gibi hususlarda bir inceleme yapacağına ve karar alacağına dair herhangi bir hüküm bulunmadığı görüldüğünden, idarenin söz konusu hüküm kapsamında yapılan başvuruyu kabul edip ilgili bilgi ve belgeleriyle birlikte Yüksek Fen Kurulu’na göndermekten başka bir yetki ve görevinin bulunmadığı değerlendirilmektedir.
Yine konuya ilişkin Yüksek Fen Kurulu kararlarında da 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun Ek 2 nci maddesine istinaden ilgili idareye yapılan yüklenici itirazının, Kanun Koyucunun iradesi doğrultusunda otuz günlük süre geciktirilmeksizin Kurula gönderilmesi hukukî bir mecburiyet olup, aksi uygulama Kanun’u uygulamama, başka bir ifade ile kanunun üstü kapalı bir biçimde geçersiz zımni red manasına gelecektir ki böylesine ağır bir fiilin ilgili kamu görevlileri bakımından ciddi yaptırımlara sebebiyet vereceği değerlendirilmektedir.
