İhale İptal Kararı Öncesinde İdareye Yapılan Bir Şikâyet Başvurusu Olmasına Rağmen İdare Mahkemesinde Dava Açılması Durumunda Ne Yapılır?

BAŞVURU SAHİBİ:

Efem Group Kömür Mad. İnş. Nak Petrol Otom. Tur. Gıda İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.

VEKİLİ:

Av. Nuh Naci ABAKAY

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Van İl Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/348719 İhale Kayıt Numaralı “Van İl Milli Eğitim Müdürlüğüne Bağlı, 13 İlçe Milli Eğitim Müdürlükleri, Halk Eğitim Merkezleri, İlköğretim (Anaokulu-İlkokulu-Ortaokulu), Ortaöğretim Okullarında (Lise ve Dengi Okullar) Kullanılmak Üzere Katı Yakıt (Kömür-Odun)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Van İl Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 22.08.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Van İl Milli Eğitim Müdürlüğüne Bağlı, 13 İlçe Milli Eğitim Müdürlükleri, Halk Eğitim Merkezleri, İlköğretim (Anaokulu-İlkokulu-Ortaokulu), Ortaöğretim Okullarında (Lise ve Dengi Okullar) Kullanılmak Üzere Katı Yakıt (Kömür-Odun)” ihalesine ilişkin olarak açılan dava üzerine Van 2.İdare Mahkemesince verilen idari merci tecavüzü kararı 14.01.2020 tarih ve 2291 sayı ile Kurum kayıtlarına alınmıştır

Başvuruya ilişkin olarak 2020/106 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Van 2. İdare Mahkemesinin 21.11.2019 tarihli ve E:2019/3158, K:2019/1618 sayılı merciine tevdi kararı ekinde gönderilen dava dilekçesinde özetle; ihalenin 6’ncı kısmının iptal kararının yerinde olmadığı iddiasına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden adayların, isteklilerin ve istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği; aynı maddenin yedinci fıkrasında, itirazen şikâyet dilekçelerine başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi gerektiği, onbirinci fıkrasında da, şekil kurallarına uygun olmaması halinde başvurunun reddine karar verileceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikâyet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinin birinci fıkrasında ise “İdareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikâyet ve itirazen şikâyet üzerine alınanlar itirazen şikâyete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinde başvurularda aranacak şekil unsurları düzenlenmiş, aynı Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrasında ise, henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksikliklerin giderilebileceği hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.” hükmüne,  anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikâyet başvurusu” başlıklı 8’inci maddesinde de “…(2) İhalenin iptali kararlarından sadece aşağıda belirtilenler itirazen şikâyete konu edilebilir:

a) Şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından şikâyet dilekçesinin kayıtlara alındığı tarih veya sonrasında herhangi bir nedenle idare tarafından alınan iptal kararları.

b) İtirazen şikâyet üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine veya düzeltici işlem belirlenmesine karar verildikten sonra idare tarafından alınan iptal kararları.

(3) Herhangi bir şikâyet veya itirazen şikâyet başvurusu olmaksızın idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulamayacağından, bu kararlar ancak idari yargı mercilerinde dava konusu edilebilir.” açıklamasına yer verilmiştir.

Yapılan incelemede 19.08.2019 tarihinde açık ihale usulüyle gerçekleştirilen ihalenin idare tarafından ön mali kontrol uygun bulunmadığı gerekçesi ile iptal edildiği, 18.10.2019 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edilen iptal kararı yazısında Anayasa’nın 40’ıncı maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, başvuru sahibine bu karar üzerine hangi mercilere hangi süre içinde başvuruda bulunacağının belirtilmediği, bu kararı tebellüğ eden başvuru sahibinin idare mahkemesinde dava açtığı, Van 2. İdare Mahkemesi tarafından iptal kararı öncesinde idareye yapılan bir şikâyet başvurusu olduğu tespit edilerek idari merci tecavüzü nedeniyle dilekçenin Kamu İhale Kurumu’na tevdii edilmesine karar verildiği ve dilekçenin 14.01.2020 tarihinde Kurum kayıtlarına alındığı anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede; 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı,  başvuru dilekçesine başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin eklenmediği hususları tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin herhangi bir hak kaybına uğramaması için, ilgili mevzuatı belirterek, esasın incelenmesine geçilmesi için yazının tebellüğünden itibaren beş günlük süre (Kuruma itirazen şikâyet başvuru süresi) içinde eksiklerin tamamlanması gerektiğinin 27.01.2019 tarihli ve E.2020/890 sayılı Kurum yazısı ile başvuru sahibinin vekiline bildirildiği, anılan yazının 16.01.2020 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği, ayrıca söz konusu eksikliklerin “www.ihale.gov.tr” internet adresi üzerinden yayımlandığı ancak başvuru süresinin son günü olan 21.01.2020 Salı günü mesai bitimine kadar eksiklerin tamamlanmadığı görülmüştür.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 17’nci maddesinin birinci fıkrası gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerektiği neticesine varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.