YÜKSEK FEN KURULU BAŞVURULARININ SADECE İDARELER ÜZERİNDEN YAPILABİLMESİ SORUNU
05/01/2002 tarih 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa eklenen ek maddeler ile Yüksek Fen Kurulu Başkanlığı ve çalışma sistemine dair hükümlere yer verilmiştir. Bu doğrultuda yapım işlerine ilişkin sözleşme anlaşmazlıklarını incelemede Yüksek Fen Kurulu Başkanlığı görevli ve yetkili kılınmış, bu yolu kullanmak isteyen yüklenicilerin uyuşmazlık yaşadıkları idareler üzerinden başvurularını Yüksek Fen Kurulu’na iletebilecekleri hükümlerine yer verilmiştir. Yapılan bu başvuruların ise yine mevzuat kapsamında ilgili idareler tarafından en geç otuz gün içinde Yüksek Fen Kuruluna gönderilmesi gerekmektedir. Ancak uygulamada idarelerin yüklenicilerin başvurularını Yüksek Fen Kuruluna kasıtlı olarak iletmedikleri durumlarla karşılaşılmaktadır. Bu durum idareler açısından çok ciddi bir hatadır ve ilgililerin cezai sorumluluğunu doğuracak niteliktedir.
Nitekim Yüksek Fen Kurulu bu konuda kendisine doğrudan yapılan bir başvuruda, yargılamaya veya Sayıştay incelemesine konu olmuş uyuşmazlıklar hariç, yüklenici itirazının Yüksek Fen Kurulu’na en geç otuz gün içerisinde gönderilmesi hususunda idarenin bağlı yetki ile hareket etmek mecburiyetinde olduğunu, daha açık bir ifade ile itirazların en geç otuz gün içerisinde gönderilip gönderilmemesine ilişkin ilgili idarelere hiçbir şekilde takdir hakkı tanınmadığı, itirazları gönderme dışında hukuken geçerli bir sebep olmaksızın bekletme veya göndermeme gibi başkaca bir işlem yapma hak ve yetkisinin bulunmadığını belirtmiştir.
Otuz günlük süre, azamî süre olup, itirazın gönderilmesi için hukuken geçerli bir sebep olmaksızın oluşacak gecikme ilgili kamu görevlilerinin 4735 sayılı kanunun “Görevlilerin ceza sorumluluğu” başlıklı 28 inci maddesi hükümlerine göre disiplin ve ceza hükümleri bakımından sorumluluğuna yol açabilecektir.
Bu nedenle 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun Ek 2 nci maddesine istinaden ilgili idareye yapılan yüklenici itirazının, Kanun Koyucunun iradesi doğrultusunda otuz günlük süre geciktirilmeksizin Kurula gönderilmesi hukukî bir mecburiyet olup, aksi uygulama Kanun’u uygulamama, başka bir ifade ile kanunun üstü kapalı bir biçimde geçersiz kılınması anlamına gelecektir ki böylesine ağır bir fiilin ilgili kamu görevlileri bakımından ciddi yaptırımlara sebebiyet vereceği açıktır.
