İhalenin 696 sayılı KHK hükümlerine aykırılık taşıdığı, ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddiası hk.

Belediyelerin veya belediye şirketlerinin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak alım yapamayacağı, ihale kapsamında çalıştırılacak şoför/operatörlerin tam zamanlı olarak çalıştırılacağının açık olduğu,  bu durumun 696 sayılı KHK hükümlerine aykırılık taşıdığı, ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

…

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır. 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 23 ve 24 üncü maddeleri gereğince kadroya geçiş uygulamasına tabi olan hizmet alımları ile bu hizmetlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan hizmetler, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak değerlendirilecektir.

78.1.1.  Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder…” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. …

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İsteklilerin teklif edecekleri fiyata taşıtların kira bedelleri, bakım onarım giderleri, Brüt Asgari ücret üzerinden işçilik ücretleri, yemek , yol, fazla çalışma, Ulusal Bayram ve Tatil günlerinde çalışma giderleri ile sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü sigorta, ulaşım, vergi, resim ve harç giderleri ve diğer giderleri dahil etmeleri gerekmektedir. Bir adet sürücü için bu şartname gereğince teklif edilecek bedel (Brüt Asgari Ücret, Fazla Çalışma, Ulusal Bayram ve Tatil günlerinde çalışma, yemek, yol, giyim giderleri ve sözleşme ve genel giderler % 4 ) dahil;

Kamu İhale Kurumu internet sayfasında bulunan işçilik modülünün kullanımı suretiyle Çalıştırılacak şoför giderleri teklif fiyata dahil olup 334 şoföre brüt asgari ücretin %20’si oranında hesaplanan tutarın (brüt asgari ücretin %20 fazlası sözleşme genel giderler dahil 4.499,26 Türk Lirası) altında ücret ödenmeyecektir

Yüklenici ihale konusu hizmeti yerine getirebilmesi için ve idaremizin çalışmalarının aksatılmaması amacıyla en az 334 Şoför ile KISMİ ZAMANLI olarak bu işi yapmak zorundadır. Bu şoförler tamamen yükleniciye ait olup çalıştırılmayan şoförlerin yerine aynı nitelikte şoför tedarik etmek yüklenicinin sorumluluğundadır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İhaleye ait Teknik Şartname’nin “B-Genel Şartlar” başlıklı kısmında “3. Göreve çıkan her Araç personelin emrindedir. Yol seçme hakkı görevli personelindir. Şoförün ve Yüklenicinin itiraz hakkı yoktur. Araçlar idarece kendisine bildirilen yer ve saatte göreve çıkacak şekilde hazır bulunacak, araçlar günün 24 saat süresi içerisinde her an göreve çağırılabileceklerdir. Kiralık aracın mesai bitimi, yükleniciye bildirilen sürenin bitim saatidir. Ancak araç sürücüsü Hatay Büyükşehir Belediyesi görevlisinin “Görevi Bitmiştir” Şeklindeki sözlü tebliği olmadan işi bırakamaz. Her sabah göreve çıkışta ve akşam görev bitiminde aracın çalışma saati puantaj listesine yazılacak, günlük çalışma saati karşılıklı olarak imzalanacaktır. İşbaşı ve iş bitimi yer ve saatleri dışında geçen süreler puantaj hesabına dâhil edilmeyecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetveli standart formunun işçilik satırının aşağıdaki şekilde düzenlendiği tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen birim fiyat teklif cetveli standart formunda ve İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısına yer verildiği anlaşılmaktadır. Öte yandan,  birim fiyat teklif cetveli standart formunda “kısmi zamanlı araç sürücüsü” ibaresine yer verildiği, Teknik Şartname’de yer alan mevcut düzenlemelerden araç sürücülerinin mesailerinin tamamını idarede harcayacağı sonucuna varılamayacağı anlaşılmaktadır.

Bununla birlikte, başvuruya konu yaklaşık maliyet hesap cetveli incelendiğinde 334 işçiye 12 ay süreyle ödenecek toplam işçilik ücretinin 18.033.034,08 TL olduğu, söz konusu tutarın yaklaşık maliyetin %70’inin altında olduğu (%18,99) tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen tespitler çerçevesinde bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı sonucuna varılamayacağı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyetinden oluşmadığı hususları bir arada değerlendirildiğinde başvuruya konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilemeyeceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

(KİK KARARINDAN)