Personelin çalışma saatlerinin tamamını idarede geçireceği yönünde bir düzenlemeye yer verilmediği, ihale dokümanında personele fiyat farkı verilmesini öngörecek şekilde düzenleme yapılmamasının mevzuata aykırı olmadığı hk

BAŞVURU SAHİBİ:

Mfs Yemekçilik Tur. Tem. Bilg. Gıda İnş. Özel Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kartal Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri ve İşletme İştirakler Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/602484 İhale Kayıt Numaralı “2020 Yılı Kreşlere Yemek Temini ve Servisi Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kartal Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri ve İşletme İştirakler Müdürlüğü tarafından 20.12.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2020 Yılı Kreşlere Yemek Temini ve Servisi Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Mfs Yemekçilik Tur. Tem. Bilg. Gıda İnş. Özel Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 16.12.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 17.12.2019 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.12.2019 tarih ve 57120 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.12.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/1706 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İdari Şartname’de ihale konusu işin sözleşmesinin yürütülmesi aşamasında fiyat farkı hesaplanmayacağının düzenlendiği ancak teknik şartnamede yer alan düzenlemeler dikkate alındığında, ihale konusu iş kapsamında sabah kahvaltısı, öğle yemeği, ikindi kahvaltısı öğünlerinin farklı kreş merkezlerine taşınması, servis edilmesi ve temizlenmesi işlerinin yer aldığı ve ihale konusu iş kapsamında bulundurulması gereken personelin, işin niteliği gereği haftalık çalışma saatinin tamamını idarede geçireceğinin anlaşıldığı, bu nedenle fiyat farkına ilişkin düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 81’inci maddesine aykırılık teşkil ettiği ve mevcut doküman ile ihale konusu iş kapsamında çalışacak personelin ücretinin hesaplanmasının olanaksız olduğu,

2) İdari Şartname’de yer verilmemesine ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmamasına karşılık Teknik Şartname’de bazı giderlerin yüklenicinin sorumluluğunda olduğunun düzenlendiği ancak bunlara ilişkin düzenlemelerin net olmaması sebebiyle sağlıklı teklif oluşturulamayacağı ayrıca bu gider kalemlerinin yaklaşık maliyetin hesaplanması aşamasında dikkate alınması gerektiği ifade edilmiş olup bu kapsamda;

– Çalışacak personelin portör muayenesi ve hijyen eğitimi ile sağlık taramaları, iş yeri hekimi, ilk yardım ve muayene odası malzeme, ekipman ve araçlarının birer gider kalemi niteliğinde olduğu ayrıca personele verilecek eğitimlerin mesai saatleri dışında yapılacak olması sebebiyle buna ilişkin fazla mesai ücretinin hesaplanması gerektiği ancak bu gider kalemlerine idari şartnamede yer verilmediği ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmadığı,

– Teknik Şartname’de belirtilen risk değerlendirme raporu ve acil durum planlarının hazırlanabilmesi için hizmetin ifa edileceği alanların ölçülmesinin gerektiği ancak bu ölçümlerin kaç defa yapılacağına, ölçümlere ilişkin teknik detaylara ve buna ilişkin gider kalemlerinin kim tarafından karşılanacağına ilişkin düzenleme yapılmamasının teklif hazırlanmasını olanaksız kıldığı,

3) Teknik Şartname’de, ihale konusu iş kapsamında kullanılmak üzere 2 adet taşıma aracının istendiği ancak araca ilişkin teknik detaylar ile şoför vb. giderlerin net olmadığı ayrıca bu kaleme ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmadığı, bu durumun teklif hazırlanmasını etkilediği,

4) Teknik Şartname’de belirtilen ilaçlama hizmeti kapsamında teknik detaylara yeterince yer verilmemesi sebebiyle sağlıklı teklif hazırlamanın olanaksız olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

22.11.2019 tarihinde ilanı yayımlanan ihaleye ilişkin olarak başvuru sahibi Mfs Yemekçilik Tur. Tem. Bilg. Gıda İnş. Özel Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından 12.12.2019 tarihinde ihale dokümanının EKAP üzerinden indirildiği, 16.12.2019 tarihinde ihale dokümanına ilişkin olarak idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu ve idarece 17.12.2019 tarihinde şikâyetine cevap verildiği görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

…

78.3.  Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir…” açıklaması

Anılan Tebliğ’in “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesinde “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerekmektedir.” açıklaması yer almaktadır.

Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesine ait 39 no’lu dipnotta “(1) İdarenin fiyat farkı hesaplanmasını öngörmesi halinde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir.

‘46.1.İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.’

(2) İdarenin fiyat farkı hesaplanmasını öngörmemesi halinde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir.

‘46.1.İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.” açıklamaları,

40 no’lu dipnotta ise “(1) 46.1. maddesinde fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmesi halinde 46.1.1. maddesi, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak idare tarafından düzenlenecektir.” açıklamaları yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 2020 yılı kreşlere yemek temini ve servisi hizmet alımı

b) Miktarı ve türü:

Kartal Belediyesi Kreş Müdürlüğü’nde bulunan 973 öğrenci ve 150 personel için 01.01.2020 ve 31.12.2020 tarihleri arasında sabah kahvaltısı, öğle yemeği ve ikindi kahvaltısı temini ve servisi hizmet alımı İşidir.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: T.C. Kartal Belediye Başkanlığı Kreşleri

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Vergi (kdv hariç), resim, harç, servis ve benzeri giderler, ulaşım giderleri teklif fiyata dahil edilecektir

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Vergi (kdv hariç), resim, harç ve benzeri giderler, ulaşım giderleri teklif fiyata dahil edilecektir

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

%2” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “47.1. Teknik şartname, idari şartnamenin ayrılmaz bir parçasıdır. İdari şartnamede ve sözleşme tasarısında belirtilmeyen hususlarda teknik şartname esas alınacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2020; işi bitirme tarihi 31.12.2020

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

Aynı Tasarı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılacak işler için fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.

14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

İncelemeye konu ihaleye ilişkin birim fiyat teklif cetvelinin ise aşağıdaki şekilde düzenlendiği görülmektedir.

Teknik Şartname’nin “İşin konusu” başlıklı maddesinde “Kartal Belediyesi Kreş Müdürlüğüne bağlı 15 şube öğrencilerine ve çalışanlarına idarenin talimatları doğrultusunda sabah kahvaltısı, öğle yemeği ve ikindi kahvaltısı üretimi, dağıtımı ve servis işleri ile ilgili tüm hizmetleri ve özel günlerde yapılacak özel gün menüsünü kapsamaktadır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Servis saatleri” başlıklı maddesinde “Servis saatleri, İdare tarafından belirlenip Yükleniciye yazı ile bildirilecektir. İdare gerekirse her hizmet birimi için değişik servis saatleri belirleyebilir.

Yükleniciye, servis öncesi hazırlıklarını yapmak, servis sonrası temizlik ve düzenlemeyi yapmak üzere yeteli süre tanınır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aynı Şartname’nin “İşin yürütülmesi için gerekli olan personel” başlıklı 12’nci maddesinde “Yüklenici işin niteliğine göre uygun ve gerekli en az 31 personeli işin başında bulundurmak zorundadır. İş programında, programın gerçekleşmesi için gerekli eleman sayısı da belirtilmiş olduğundan (zorunlu) Yüklenici İdarece kabul edilen iş programındaki sayıda ve nitelikli uygun personeli işin başında bulunduracaktır. İşin miktarı ve niteliğinde değişiklik olması durumunda ve kreş sayısının artması gibi durumlarda idare personel talep etme hakkına sahiptir. (Yüklenici personel sayısının artması durumunda ilave ücret isteme hakkına sahip değildir.)” düzenlemesi yer almakta olup anılan maddenin devamında çalışacak personelde bulunması gereken hususlara yer verildiği, yine aynı Şartname’nin 13’üncü maddesinde ise yüklenici ve personelin sorumluluklarına ilişkin düzenlemelere yer verildiği görülmektedir.

Tebliğ’in yukarıda aktarılan maddelerinde, ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarının personel çalıştırmasına dayalı hizmet alımını ifade ettiği ve personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesinin gerektiği açıklanmıştır.

İncelemeye konu ihaleye ait ihale dokümanında yer alan düzenlemeler dikkate alındığında, ihale konusu işin 01.01.2020 – 31.12.2020 tarihleri arasında gerçekleştirilecek malzemeli yemek hizmet alımı işi olduğu, ihale konusu iş kapsamında yüklenici tarafından sabah kahvaltısı, öğle yemeği, ikindi kahvaltısının hazırlanarak servis edileceği ve akabinde yemek hizmeti ile ilgili olarak temizlik yapılacağı, ayrıca özel günlere ilişkin menüler ile iftar menüsünün de ilgili dönemlerde yüklenici tarafından hazırlanacağı görülmüş olup iş kapsamında bulunması gerektiği belirtilen personelin çalışma saatinin tamamını idarede geçireceğine yönelik bir düzenlemenin yer almadığı, idare tarafından şikâyet başvurusu üzerine hazırlanan raporda da çalıştırılacak personelin çalışma saatinin tamamını idarede geçirmesinin gerekmediğinin belirtildiği ve ihale dokümanının, sözleşmenin uygulanması aşamasında fiyat farkı verilmeyeceği öngörülerek düzenlendiği tespit edilmiştir.

Yapılan tespitler kapsamında, incelemeye konu ihalenin personel çalıştırmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı ayrıca ihale konusu iş kapsamında bulunması gereken personelin tam zamanlı çalışmayacağı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan Tebliğ’in yukarıda aktarılan maddesinde, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerektiği açıklanmıştır. Söz konusu açıklama ve yukarıda yapılan tespitler çerçevesinde incelemeye konu ihalenin personel çalıştırmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı ve ihale konusu iş kapsamında bulundurulması gereken personelin çalışma saatlerinin tamamını idarede geçireceği yönünde bir düzenlemeye yer verilmediği, ayrıca birim fiyat teklif cetvelinde işçilik ücretine ilişkin ayrı bir satır açılmadığı görülmüştür.

Netice itibariyle, ihale dokümanında personelin çalışma saatlerinin tamamını idarede geçireceği yönünde bir düzenlemeye yer verilmediği, ihale dokümanında personele fiyat farkı verilmesini öngörecek şekilde düzenleme yapılmamasının mevzuata aykırı olmadığı ve bu düzenlemelerin teklif oluşturulmasını olanaksız kılmadığı görüldüğünden, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.