BAŞVURU SAHİBİ:

Bilsezer İnşaat Yapı Mlz. Nak. Tur. Oto .San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kastamonu İl Özel İdaresi Plan ve Proje Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/711280 İhale Kayıt Numaralı “Kastamonu 100 Kişi Kapasiteli Huzurevi Binası Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kastamonu İl Özel İdaresi Plan ve Proje Müdürlüğü tarafından 13.02.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kastamonu 100 Kişi Kapasiteli Huzurevi Binası Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Bilsezer İnşaat Yapı Mlz. Nak. Tur. Oto. San. Tic. Ltd. Şti.nin 26.06.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.07.2019 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.07.2019 tarih ve 28059 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.07.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/697 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İhale üzerinde bırakılan Sinan Ünsal – Bülent Demir iş ortaklığı tarafından sunulan geçici teminat mektubunun standart forma uygun olmadığı, geçici teminatın irat kaydedilmesi aşamasında mektubu geçersiz kılacak şekilde metin değişikliğinin yapıldığı, işin adının ve idarenin adının eksik yazıldığı, geçici teminat mektubunun geçerlilik süresinin ihale dokümanında belirtilen süreye uygun olmadığı ve geçici teminat mektubu düzenlenen ortağın unvanı ile teklif mektubu ve diğer belgelerdeki unvanının birbirinden farklı olduğu,

2) Anılan istekli tarafından sunulan iş ortaklığı beyannamesinin tüm ortaklar tarafından imzalanmadığı, ortaklık oranları ile pilot ortağın ve özel ortağın hangisi olduğu hususunda bir belirlemenin yapılmadığı,

3) Anılan istekli tarafından sunulan teklif mektubunda yer alan teklif tutarı rakam ile yazının birbirine uygun olmadığı,

4) İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığı tarafından mali oranları ve ciroyu tevsik amacıyla sunulan belgelerin SMMM tarafından imzalanmayıp yetkili olmayan kişiler tarafından imzalandığı, bilançonun gerçek bilgileri yansıtmadığı şöyle ki Bülent Demir’e ait bilançonun pasif kısmında yer alan yıllara yaygın hakediş gelirleri hesabının yaklaşık olarak 3.000.000,00 TL olduğu, karşılığı olan bilançonun aktif kısmında yer alan peşin ödenen vergiler ve fonlar hesabının ise %3 oranında gelir stopajı 90.000,00 TL olması gerekirken söz konusu bilançoda böyle bir rakamın yer almadığı dolayısıyla konunun açıklığa kavuşturulması için belgeyi düzenleyen SMMM’den bilgi edinilmesi gerektiği bir başka deyişle bilançoda yer alan rakamların hesap hilesi yoluyla ihalede istenilen şartlara uygun hale getirildiği,

5) Anılan iş ortaklığının ortaklarından Sinan Ünsal hakkında Çanakkale 1’inci Ağır Ceza Mahkemesi E:2013/395 esas numaralı dosya ile ihalelere fesat karıştırmak ve rüşvet vermek suçlarından kamu davası açıldığı dolayısıyla dava sonuçlandırılıncaya kadar ihalelere iştirak edemeyeceği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tekliflerin hazırlanması ve sunulması” başlıklı 30’uncu maddesinde “…

Teklif mektupları yazılı ve imzalı olarak sunulur. Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, teklif edilen bedelin rakam ve yazı ile birbirine uygun olarak açıkça yazılması, üzerinde kazıntı, silinti, düzeltme bulunmaması ve teklif mektubunun ad, soyad veya ticaret unvanı yazılmak suretiyle yetkili kişilerce imzalanmış olması zorunludur. 

….” hükmü,

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Gerçek Kişiler” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) Bir ticari işletmeyi, kısmen de olsa, kendi adına işleten kişiye tacir denir.

(2) Bir ticari işletmeyi kurup açtığını, sirküler, gazete, radyo, televizyon ve diğer ilan araçlarıyla halka bildirmiş veya işletmesini ticaret siciline tescil ettirerek durumu ilan etmiş olan kimse, fiilen işletmeye başlamamış olsa bile tacir sayılır….” hükmü,

Anılan Kanun’un ticaret unvanı kullanma zorunluluğuna ilişkin 39’uncu maddesinde “(1) Her tacir, ticari işletmesine ilişkin işlemleri, ticaret unvanıyla yapmak ve işletmesiyle ilgili senetlerle diğer belgeleri bu unvan altında imzalamak zorundadır.”

Aynı Kanun’un “Tescil” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) Her tacir, ticari işletmenin açıldığı günden itibaren onbeş gün içinde, ticari işletmesini ve seçtiği ticaret unvanını, işletme merkezinin bulunduğu yer ticaret siciline tescil ve ilan ettirir.

(2) Her tacir kullanacağı ticaret unvanını ve bunun altına atacağı imzayı sicil müdürlüğüne verir. Tacir, tüzel kişi ise unvanla birlikte onun adına imzaya yetkili kimselerin imzaları da sicil müdürlüğüne verilir. İmza beyanı, herhangi bir ticaret sicili müdürlüğünde yetkilendirilmiş personelin huzurunda yazılı beyanda bulunmak suretiyle verilir. Bu maddenin uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Gümrük ve Ticaret Bakanlığınca çıkarılacak tebliğ ile belirlenir.

….” hükmü,

 “II-Ticaret unvanının şekli” başlıklı bölümünün “Gerçek kişiler” başlıklı 41’inci maddesinde “(1) Gerçek kişi olan tacirin ticaret unvanı 46 ncı maddeye uygun olarak yapabileceği ekler ile kısaltılmadan yazılacak adı ve soyadından oluşur.” hükmü,

“Ortak hükümler” başlıklı 45’inci maddesinde “(1) Bir ticaret unvanına Türkiye’nin herhangi bir sicil dairesinde daha önce tescil edilmiş bulunan diğer bir unvandan ayırt edilmesi için gerekli olduğu takdirde, ek yapılır.” hükmü,

“Ekler” başlıklı 46’ncı maddesinde “(1) Tacirin kimliği, işletmesinin genişliği, önemi ve finansal durumu hakkında, üçüncü kişilerde yanlış bir görüşün oluşmasına sebep olacak nitelikte bulunmamak, gerçeğe ve kamu düzenine aykırı olmamak şartıyla; her ticaret unvanına, işletmenin özelliklerini belirten veya unvanda yer alan kişilerin kimliklerini gösteren ya da hayalî adlardan ibaret olan ekler yapılabilir.

(2) Tek başlarına ticaret yapan gerçek kişiler ticaret unvanlarına bir şirketin var olduğu izlenimini uyandıracak ekler yapamazlar.

….” hükmü yer almaktadır.

Yapım İşi İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 56’ncı maddesinde “(1) İhalelerde, teklif edilen bedelin yüzde üçünden az olmamak üzere, istekli tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınır.

(2) İhale üzerinde bırakılan istekliden sözleşme imzalanmadan önce, teklif fiyatının sınır değere eşit veya üzerinde olması halinde teklif fiyatının % 6’sı, sınır değerin altında olması halinde ise yaklaşık maliyetin % 9’u oranında kesin teminat alınır.

(3) Kanunun 34 üncü maddesindeki değerler teminat olarak kabul edilir.

(4) İstekli veya yüklenici tarafından, teminat olarak banka teminat mektubu verilmesi halinde, bu teminat mektuplarının kapsam ve şeklinin, bu Yönetmeliğin ekinde yer alan standart formlara uygun olması zorunludur. Standart formlara uygun olarak düzenlenmemiş teminat mektupları geçerli kabul edilmez. İstekli tarafından sunulacak geçici teminatın Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınması durumunda, mektuba kuruluş tarafından verilen ayırt edici numaranın sunulmayacak belgeler tablosunda belirtilmesi yeterlidir.

(5) Geçici teminat olarak sunulan teminat mektuplarında geçerlilik tarihi belirtilmelidir. Bu tarih, ihale dokümanında belirtilen teklif geçerlilik süresinin bitiminden itibaren otuz günden az olmamak üzere istekli tarafından belirlenir.

(6) Kesin teminat mektuplarının süresi, ihale konusu işin bitiş tarihi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenir.

(7) İsteklinin ortak girişim olması halinde toplam teminat miktarı, ortaklık oranına veya işin uzmanlık gerektiren kısımlarına verilen teklif tutarlarına bakılmaksızın ortaklardan biri veya birkaçı tarafından karşılanabilir.

(8) Her ne suretle olursa olsun, idarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine ihtiyati tedbir konulamaz.

(9) Gerek görüldüğünde teminat mektuplarının ilgili bankanın genel müdürlüğünden veya şubesinden teyidi idarelerce yapılabilir. Yapılan teyitlerde, bankanın en az iki yetkilisinin imzasının bulunması gerekir.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İdareye ilişkin bilgiler” başlıklı 1’inci maddesinde “1.1. İdarenin;

a) Adı:Kastamonu İl Özel İdaresi Plan ve Proje Müdürlüğü

 …..” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin

1. Adı:Kastamonu 100 Kişi Kapasiteli Huzurevi Binası Yapım İşi

……” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Geçici teminat” başlıklı 26’ncı maddesinde “26.1. İstekliler, teklif ettikleri bedelin % 3’ünden az olmamak üzere kendi belirleyecekleri tutarda geçici teminat vereceklerdir. Teklif edilen bedelin % 3’ünden az oranda geçici teminat veren isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılır.

26.2. İsteklinin ortak girişim olması halinde, toplam geçici teminat miktarı ortaklık oranına veya işin uzmanlık gerektiren kısımlarına verilen tekliflere bakılmaksızın ortaklardan biri veya birkaçı tarafından karşılanabilir.

26.3. Geçici teminat olarak sunulan teminat mektuplarında geçerlilik tarihi belirtilmelidir. Bu tarih, 10.09.2019 tarihinden önce olmamak üzere istekli tarafından belirlenir.

26.4. Kabul edilebilir bir geçici teminat ile birlikte verilmeyen teklifler, İdare tarafından istenilen katılma şartlarının sağlanamadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdare tarafından ihale dokümanı kapsamında standart formlar klasörü içinde istekli olabileceklere verilen geçici teminat mektubu örneği aşağıdaki gibidir:

 GEÇİCİ TEMİNAT MEKTUBU

Kastamonu İl Özel İdaresi Plan ve Proje Müdürlüğü

_ _/_ _/_ _ _ _

No:……………..

İdarenizce ihaleye çıkarılan Kastamonu 100 Kişi Kapasiteli Huzurevi Binası Yapım İşi işine istekli sıfatıyla katılacak olan [isteklinin adı ve soyadı/ticaret unvanı]’nın 4734 sayılı Kanun ve ihale dokümanı hükümlerini yerine getirmek üzere vermek zorunda olduğu geçici teminat tutarı olan [geçici teminatın tutarı] ………. ¹ [bankanın adı] garanti ettiğinden, 4734 sayılı Kanun ve ihale dokumanı hükümleri çerçevesinde; geçici teminatın gelir kaydedileceği hallerin ortaya çıkması halinde, protesto çekmeye, hüküm ve adı geçenin iznini almaya gerek kalmaksızın ve adı geçen ile idareniz arasında ortaya çıkacak herhangi bir uyuşmazlık ve bunun akıbet ve kanuni sonuçları dikkate alınmaksızın, yukarıda yazılı tutarı ilk yazılı talebiniz üzerine derhal ve gecikmeksizin idarenize veya emrinize nakden ve tamamen ve talep tarihinden ödeme tarihine kadar geçen günlere ait kanuni faiziyle birlikte ödeyeceğimizi [bankanın adı]‘nın imza atmaya yetkili temsilcisi ve sorumlusu sıfatıyla ve [bankanın adı ] ad ve hesabına taahhüt ve beyan ederiz.

Bu teminat mektubu …../…../…. ² tarihine kadar geçerli olup, bu tarihe kadar elimize geçecek şekilde tarafınızdan yazılı tazmin talebinde bulunulmadığı takdirde hükümsüz olacaktır.

[bankanın  adı]

[bankanın  şubesinin adı] Şubesi

[banka] yetkililerinin

İsim, unvan ve imzası

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 39 ve 40’ıncı maddelerinde; her tacirin, ticari işletmesine ilişkin işlemleri, ticaret unvanıyla yapmak ve işletmesiyle ilgili senetlerle diğer belgeleri bu unvan altında imzalamak zorunda olduğu, ticari işletmesini ve seçtiği ticaret unvanını, işletme merkezinin bulunduğu yer ticaret siciline tescil ve ilan ettirmesi gerektiği, 41’inci maddesinde gerçek kişi olan tacirin ticaret unvanının, 46’ncı maddeye uygun olarak yapabileceği ilaveler ile kısaltılmadan yazılacak ad ve soyadından oluştuğu, 45 ve 46’ncı maddelerinde ticaret unvanına Türkiye’nin herhangi bir sicil dairesinde daha önce tescil edilmiş bulunan diğer bir unvandan ayırt edilmesi için gerekli olduğu takdirde, ek yapılması gerektiği, tacirin kimliği, işletmesinin genişliği, önemi ve finansal durumu hakkında, üçüncü kişilerde yanlış bir görüşün oluşmasına sebep olacak nitelikte bulunmamak, gerçeğe ve kamu düzenine aykırı olmamak şartıyla her ticaret unvanına, işletmenin özelliklerini belirten veya unvanda yer alan kişilerin kimliklerini gösteren ya da hayali adlardan ibaret olan ekler yapılabileceği hükme bağlanmıştır.

 Ayrıca kamu ihale mevzuatı hükümleri ve ihale dokümanında yer alan düzenlemeler uyarınca istekliler tarafından teklif dosyası kapsamında sunulan anahtar teslim götürü bedel teklif mektubunun, ad ve soyadı veya ticaret unvanı yazılmak suretiyle yetkili kişilerce imzalanmış olması, geçici teminat mektubunun yukarıda belirtilen standart forma uygun olarak düzenlenmesi ve söz konusu geçici teminat mektubunda isteklinin tüzel kişi olması halinde ticaret unvanının, gerçek kişi olması halinde ise ad ve soyadının bulunması gerekmektedir.

İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığını oluşturan ortakların Bülent Demir – Demir İnşaat ve Sinan Ünsal – Ünsal Mühendislik’in gerçek kişi olduğu ve bu sıfatla ihaleye katılarak teklif dosyası kapsamında imza beyannamesinin sunulduğu, Türk Ticaret Kanunu’nun yukarıda aktarılan hükümleri doğrultusunda da anılan isteklilerin ticaret unvanının ad ve soyad ile ekten oluştuğu anlaşılmıştır.

Söz konusu istekli tarafından sunulan anahtar teslim götürü bedel fiyat teklif mektubunda ise, teklif sahibinin adı ve soyadı/ticaret unvanı bölümünde; pilot ortak olarak “Bülent Demir-Demir İnşaat” ve özel ortak olarak “Sinan Ünsal-Ünsal Mühendislik” ifadelerinin yer aldığı ve söz konusu belgenin yetkili kişiler tarafından imzalandığı, sunulan geçici teminat mektubunda isteklinin adı ve soyadı/ticaret unvanı bölümünde “Bülent Demir” ifadesinin yer aldığı görülmüştür.

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif dosyası kapsamında sunulan belgeler incelendiğinde;

Türkiye Halk Bankası A.Ş Gazimuhtarpaşa / Gaziantep Şubesi tarafından düzenlenen 11.02.2019 tarihli ve 1428MW000359 referans numaralı geçici teminat mektubunun sunulduğu, İdare tarafından ihale dokümanı kapsamında verilen geçici teminat mektubu standart formunda işin adı ve idarenin adının matbu olarak yer aldığı, anılan istekli tarafından ise sunulan söz konusu belgenin standart forma uygun olduğu tespit edilmiştir.

Diğer taraftan toplam teminat tutarı  633.000,00 TL olarak belirlenen şikayete konu geçici teminat mektubunun, geçerlilik tarihinin  31.12.2019 olduğu, teminat mektubu geçerlilik tarihinin İdari Şartname’de belirlenen 10.09.2019 tarihinden önceki bir tarih olmadığı, söz konusu belgenin Bülent DEMİR adına düzenlendiği, Türk Ticaret Kanunu’nda gerçek kişilerin ticaret unvanının, ad ve soyadının kısaltılmadan yazılmış hali ve varsa eklerinden oluştuğu belirtilmiş olsa da kamu ihale mevzuatı hükümleri gereğince teklif mektubu ve geçici teminat mektubunda isteklinin gerçek kişi olması halinde “adı ve soyadı”, tüzel kişi olması halinde ise “ticaret unvanı”nın yazılmasının gerekli ve yeterli olduğu, bu kapsamda başvuru sahibinin bahse konu iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.