Toplantı No : 2019/048
Gündem No : 39
Karar Tarihi : 24.10.2019
Karar No : 2019/UY.II-1391
BAŞVURU SAHİBİ:
Fuat AYDIN / Aydın İnşaat,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Çorum Özel İdaresi Plan Proje Yatırım ve İnşaat Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2019/347971 İhale Kayıt Numaralı “Çorum Merkez Karakeçili Mahallesi Ortaokulu Yapımı İnşaatı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Çorum Özel İdaresi Plan Proje Yatırım ve İnşaat Müdürlüğü tarafından 21.08.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Çorum Merkez Karakeçili Mahallesi Ortaokulu Yapımı İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Fuat Aydın / Aydın İnşaat’ın 18.09.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 19.09.2019 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.09.2019 tarih ve 40468 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.09.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2019/1172 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 21.08.2019 tarihinde ihalesi yapılan “Çorum Merkez Karakeçili Mahallesi Ortaokulu Yapımı İnşaatı” işinin Sata Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, anılan istekli tarafından iş deneyiminin tevsiki amacıyla Erdal Şener’e ait iş bitirme belgesinin sunulduğu, 28.12.2015 tarihli ve 8977 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde yer alan bilgilere göre Erdal Şener’e ait şahıs firmasının nev’i değiştirerek limited şirkete dönüştüğü, Erdal Şener’in şahsi iş bitirme belgesini bu şirkette kullandığı, 13.04.2017 tarihli ve 9305 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde yer alan bilgilere göre Erdal Şener’in şirketteki hissesinin tamamını Meliha Taş’a devredip şirketten ayrıldığı, dolayısıyla ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından Erdal Şener’e ait iş deneyim belgesini ihale konusu işte iş deneyimi tevsik edici belge olarak kullanılamayacağı iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:
…
b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;
…
Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden, yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz…” hükmü,
Yapım İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “…(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur…” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde “…(8) Tüzel kişi tarafından sunulan iş deneyimini gösteren belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortağa ait iş deneyimini gösteren belgeler teminat süresi sonuna kadar başka bir tüzel kişiye kullandırılamaz…” hükmü yer almaktadır.
İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin
a) Adı: Çorum Merkez Karakeçili Mahallesi Ortaokulu yapımı inşaatı
b) Yatırım proje no’su/kodu: MEB TİP PROJESİ
c) Miktarı ve türü: 18 derslikli ortaokul ve çevre tanzimi yapımı inşaatı
ç) Yapılacağı yer: Çorum Merkez Karakeçili Mah.136 ada 36 parsel.
d) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:
…
h) Tüzel kişi tarafından iş deneyimi göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge.
…
7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:
7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;
a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,
…
işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 70’inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.
…” düzenlemesi yer almaktadır.
19.10.2009 tarihli ve 2009/DK.D-143 sayılı Kurul kararında “Açıklanan gerekçe ve nedenlerle;
1-Devralma ya da yeni şirket kurma yoluyla birleşme durumunda tasfiyesiz sona eren şirket/şirketlere ait iş deneyim belgelerinin, bilanço ve ciro değerlerinin devralan ya da yeni kurulan şirkete geçeceğine,
…
6-Birleşme işlemlerine taraf şirketlerin bu işlemlerle ilgili belge ve bilgilerini ihalelere katılımda teklifleri kapsamında sunması; idarelerce bu şirketlerin sunduğu belgelerdeki bilgilerin değerlendirilmesi ve yasaklılık teyidinin de birleşen şirketler ve ihaleye katılan aday/ istekli ile bu isteklinin sermaye şirketi olması durumunda yarıdan fazla hissesine sahip kişiler dikkate alınarak yapılması gerektiğine…” ifadeleri yer almaktadır.
Çorum İl Özel İdaresi Plan Proje Yatırım ve İnşaat Müdürlüğü tarafından 21.08.2019 tarihinde yapılan “Çorum Merkez Karakeçili Mahallesi Ortaokulu Yapımı İnşaatı” işi ihalesine 27 isteklinin katıldığı, 09.09.2019 onay tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Sata Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibi Fuat Aydın’ın ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği görülmüştür.
İhale işlem dosyasında yer alan belgeler incelendiğinde; ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi Sata Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyiminin tevsiki amacıyla Çorum İl Özel İdaresi Plan Proje Yatırım ve İnşaat Müdürlüğü tarafından 08.01.2016 tarihinde Erdal Şener adına düzenlenmiş olan 2013/176456-860894-1-1 sayılı iş bitirme belgesinin sunulduğu, söz konusu belgenin “Çorum Merkez Yavruturna Mahallesi 16 Derslikli Ortaokulu Yapımı İnşaatı” işinden elde edilmiş bir iş bitirme belgesi olduğu görülmüştür.
Söz konusu istekli tarafından teklifi kapsamında 28.12.2015 tarihli ve 8977 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin sunulduğu, anılan belgede gerçek kişi tacir olan Erdal Şener – Sa-Ta İnşaat’ın tür değişikliğine giderek Sata Yapı İnşaat Ticaret Limited Şirketi olduğu tespit edilmiştir.
Anılan istekli tarafından teklifi kapsamında 13.04.2017 tarihli ve 9305 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin de sunulduğu, anılan belgede geçen tüzel kişiliğin toplam sermayesinin her biri 100,00 TL olmak üzere toplamda 5.000 paya ayrılmış 500.000,00 TL olduğu, 07.04.2017 tarihli ve 2 sayılı genel kurul kararı ile bu hisselerin tamamına sahip olan Erdal Şener’in tüm hisselerini Meliha Taş’a devrettiği, anılan kararın tescil edildiğinin belirtildiği, Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin internet sayfası üzerinden yapılan incelemede 13.04.2017 tarihli ve 9305 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinin yayımlanan son sicil gazetesi olduğu tespit edilmiştir.
Yapılan incelemede, ihale üzerinde bırakılan Sata Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyiminin tevsiki amacıyla Erdal Şener adına düzenlenmiş olan iş bitirme belgesinin sunulduğu, ancak Erdal Şener’in 13.04.2017 tarihli Ticaret Sicili Gazetesinde yer alan bilgilere göre şirketteki tüm hisselerini devredip şirketten ayrıldığı, yukarıda yer verilen Kanun hükmü uyarınca iş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilen belgelerin, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamayacağı, belgelerin devredilemeyeceği, kiraya verilemeyeceği ve satılamayacağı anlaşılmış olup, söz konusu durumda Erdal Şener’e ait iş deneyim belgesinin ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından ihale tarihi 21.08.2019 olan şikayete konu ihalede kullanılamayacağı tespit edilmiştir.
Diğer taraftan, idare tarafından başvuru sahibi istekliye verilen şikayete cevap yazısında, başvuru sahibi isteklinin iddiasının 19.10.2009 tarihli ve 2009/DK.D-143 sayılı Kurul kararının 1 ve 6’ncı maddeleri gerekçe gösterilerek reddedildiği, ancak söz konusu maddeler incelendiğinde, anılan maddelerde geçen ifadelerin devralma ya da yeni şirket kurma yoluyla birleşme durumlarına ilişkin olduğu, somut olayda ise birleşme durumunun söz konusu olmadığı, başka bir kişiye şirketin tüm hisselerinin devrinin söz konusu olduğu anlaşılmıştır.
Yukarıda yer verilen tespitler neticesinde başvuru sahibi isteklinin iddiasının yerinde olduğu anlaşılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Sata Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,
Oybirliği ile karar verildi.
