Sözleşme konusu hizmetin, aynı işin tekrarı şeklinde gerçekleştirildiği yemek alımı hizmet işlerinde kısmi kabul yapılamayacağı HK.

BAŞVURU SAHİBİ:

Aris Nakliye Gıda İnşaat Turizm Sosyal Hizmetler Bilişim Sanayi Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Dicle Üniversitesi Tıp Fakültesi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/203532 İhale Kayıt Numaralı “Diyarbakır Dicle Üniversitesi Hastanesi 36 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Dicle Üniversitesi Tıp Fakültesi tarafından 17.05.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Diyarbakır Dicle Üniversitesi Hastanesi 36 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Aris Nakliye Gıda İnşaat Turizm Sosyal Hizmetler Bilişim Sanayi Ticaret Limited Şirketinin 07.05.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 24.05.2021 tarih ve 24116 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.05.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/910 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İhale konusu işin mal alımı (gıda dışı sarf malzeme temini) ve hizmet alımı (personel çalıştırılması ve malzemeli yemek alımı) işini ihtiva ettiği, bu durumun Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Temel İlkeler” başlıklı 4.2’nci maddesindeki “Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece hizmet alımı, mal alımı ve yapım işleri bir arada ihale edilemez” hükmüne aykırı olduğu,

Ayrıca, nitelik itibarıyla farklı teknik, mali güç ve organizasyon gerektiren söz konusu işin kısmı teklife açılmaması ve konsorsiyum olarak katılıma imkan verilmemiş olmasının rekabeti ve kaynakların verimliliği ilkesini ihlal ettiği,

2) Sözleşme Tasarısı’nın 20’inci maddesinde kısmi kabul yapılacağı yönünde yapılan düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 45’inci maddesine uygun olmadığı,

3) Teknik Şartname’nin “Çalışacak İşlçilerin Çalışma Saatleri Ünvanları, Nitelikleri, Sayıları ve Giyim Kuşamları” başlıklı 7’nci maddesinin Tablo 4. Yıllık Kıyafet Listesi Özellikleri tablosunun 25’inci maddesindeki iş kalemi olan Eldiven (çift) malzemesini kullanacak yardımcı elemanların yıllık kullanılacak eldiven miktarını net olarak belirtmediği, opsiyonel bırakılmasının teklif fiyatı hazırlamaya engel olduğu,

4) Hizmet işinde kullanılacak araca ilişkin olarak Teknik Şartname’de “aracın şanzıman tipine”, “beygir gücüne”, “motor gücüne” ve “yakıt tipine” yer verilmediği, söz konusu araç giderlerine etki eden hususlara yer verilmemesinin teklif vermeyi engellediği,

5) İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesindeki “25.3.1. a)Yemek yapımında kullanılacak her türlü malzeme, hizmet, Ulaşım ve hizmetin yerine getirilebilmesi için teknik şartnamede belirtilen sayıda çalıştırılacak her türlü işçilerin iş kanuna göre ödenecek tüm hak ve alacaklar ile İş Sağlığı ve Güvenliği  giderleri, yemek, yol, giyecek yardımı, makine ekipman amortismanı ile malzeme giderleri teklif fiyata dahil ve yüklenici firmaya aittir.” ve “diğer hususlar” 47’nci maddesindeki “47.1….c) Yüklenici 4857 sayılı iş kanununa göre işçilerin her türlü özlük hakları ve sosyal haklarını korumak ve karşılamak zorundadır.” düzenlemesinin yer aldığı, buna göre kıdem tazminatından yüklenicinin sorumlu olduğunun düzenlendiği, yüklenici tarafından ihale öncesinde kaç personelin kıdem tazminatı hak ederek iş yerinden ayrılacağına ilişkin tespit yapılamayacağı, yükleniciye mevzuatta yer almayan bir külfet yüklendiği, bu durumun isteklilerin ihaleye katılma ve teklif verme davranışlarını olumsuz olarak etkilediği,

6) Yüklenicinin işçilerine verilecek yemek giderlerine ilişkin olarak herhangi bir belirleme yapılmamasının teklif vermeyi engellediği,

7) Teknik Şartname’nin D.14’üncü maddesinde, yemek numunelerine yaptırılacak olan tahlil masraflarının yükleniciye ait olduğunun belirtildiği, ancak söz konusu numunelere hangi tahlillerin yaptırılacağına ilişkin ihale dokümanında herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, mikrobiyolojik analizlerin çok çeşitli ve ücretlerinin birbirinden farklı olduğu, anılan hususun teklif fiyatı oluşturulmasına engel teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Diyarbakır Dicle Üniversitesi Hastanesi 36 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı

b) Miktarı ve türü:

1. ARA ÖĞÜN : 1.200.000 öğün
2. DİYET KAHVALTISI : 300.000 öğün
3. DİYET ÖĞLE VE AKŞAM YEMEĞİ : 500.000 öğün
4. ÖĞLE VE AKŞAM YEMEĞİ : 5.000.000 öğün
5. SABAH KAHVALTISI : 2.200.000 öğün
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Diyarbakır Dicle Üniversitesi Hastanesi- Diyarbakır

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

“Konsorsiyum” başlıklı 17’nci maddesinde “17.1. Konsorsiyumlar ihaleye teklif veremez.” düzenlemesi,

“Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede işin tamamı için teklif verilecektir.

20.2. Kısmi teklife ilişkin açıklamalar

20.2.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

 İhale İlanı’nın 9’uncu maddesinde “İstekliler tekliflerini, Birim fiyatlar üzerinden vereceklerdir. İhale sonucu üzerine ihale yapılan istekliyle, her bir iş kaleminin miktarı ile bu kalemler için teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.
          Bu ihalede, işin tamamı için teklif verilecektir.” düzenlemesi,

İhale İlanı’nın 12’nci maddesinde “Konsorsiyum olarak ihaleye teklif verilemez.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda 5 gün, diğer hallerde 10 gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden 3 iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda 5 gün, diğer hallerde 10 gündür.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in Başvuruların şekil unsurları başlıklı 8’inci maddesinde “(3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın (Değişik ibare: 16/03/2019-30716 RG/3. md.; yürürlük: 01/06/2019) EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir.” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Çalışacak İşçilerin Çalışma Saatleri Ünvanları, Nitelikleri, Sayıları ve Giyim Kuşamları” başlıklı 7’nci maddesinde “1.Yüklenici firmanın çalıştıracağı işçilerin unvan, nitelik ve sayıları Tablo 3’de gösterilmiştir. Tablo 3’de belirtilen personel 36 ay süreli çalışacak olup aynı anda işe başlanmaları sağlanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Tablo 3:

Teknik Şartname’nin “İstenilen araç, gereç ve ekipmanların sayı ve teknik özellikleri” başlıklı 12’nci maddesinde Sanayi Tipi Pleyt Izgara Makinası (2 adet), Patates Soyma Makinası (2 adet), Porselen Yemek Tabağı (3000) adet gibi 177 kaleme yer verildiği,

Teknik Şartname’nin “Gıda Dışı Sarf Malzeme Listesi (Aylık)” başlıklı 13’üncü maddesinde ise Bulaşık Makinesi deterjanı (420lt), Sıvı Yüzey Temizleyici (750lt) ve Mikrofiber Cam Bezi (10 adet) gibi 39+6 kalem sarf malzemesine yer verildiği görülmüştür.

İhale ait birim fiyat teklif cetveli ise aşağıdaki gibidir:

İhale konusu işin adının “Diyarbakır Dicle Üniversitesi Hastanesi 36 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı” olduğu, iş kapsamında görevli 119 kişinin çalışacağı ve söz konusu işi yerine getirmek için gerekli demirbaş ve sarf malzemelerin ihale kapsamında yüklenicilerce sağlanması gerektiğinin anlaşıldığı, buna göre söz konusu işin malzemeli yemek alımı işi olduğu ve işin içeriğinde istenen iddia konusu gıda dışı sarf malzeme temini ile ihale konusu yemek işi arasında doğal bir bağlantı bulunduğu, işin niteliği gereğince aynı ihale kapsamında alım yapılmasının mevzuata aykırılık teşkil etmeyeceği görülmüş olup başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Başvuru sahibinin “ihalenin konsorsiyuma ve kısmi teklife açılması gerektiği” iddiasına yönelik yapılan incelemede ise;

İncelemeye konu ihaleye ait ilanın 09.04.2021 tarihinde yayınlandığı ve bahse konu düzenlemenin ilanda yer aldığı, dolayısıyla şikayete konu durumun farkına varılmış olması gereken tarihin anılan tarih olduğu, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik hükmü uyarınca şikayete konu durumun en geç 10 gün içerisinde (19.04.2021 tarihine kadar) şikayet başvurusuna konu edilmesi gerekirken, bu tarih geçtikten sonra 24.05.2021 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından iddianın süre yönünden reddi gerekmektedir.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Kısmi kabul” başlıklı 45’inci maddesinde “İşin kısımlar halinde ve değişik zamanlarda tamamlanacağı sözleşmede öngörülmüşse, tamamlanan ve müstakil kullanıma elverişli olan kısımlar için, idarenin isteği üzerine ve işin bütününün kabulünün yapıldığı anlamına gelmemek şartıyla 44 üncü madde hükümlerine uygun olarak kısmi kabul yapılabilir. Ancak, sözleşme konusu hizmetin, aynı işin tekrarı şeklinde gerçekleştirildiği yemek, temizlik, güvenlik ve personel taşıma gibi süreklilik arz eden hizmet işlerinde kısmi kabul yapılamaz…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Sözleşme, İdari ve Teknik Şartname hükümlerine uygun olarak yemek hizmeti alımı işinin aylık kullanılan hizmet bedeli üzerinden kısmi kabul yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 45’inci maddesinde yer alan ifadelerden; sözleşme konusu hizmetin, aynı işin tekrarı şeklinde gerçekleştirildiği yemek alımı hizmet işlerinde kısmi kabul yapılamayacağı, bu bağlamda malzeme dâhil yemek pişirme, dağıtım ve sonrası hizmet alımı işlerine ilişkin olarak düzenlenen inceleme konusu ihalede de kısmi kabul yapılmasının mümkün olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu ve ihalenin iptali gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.