Devir Sözleşmesi Olmaksızın Yapım İşine Ait Sözleşmenin Borçlar Kanununa Aykırı Olarak Devredilmesi
Yatırım İzleme Müdürlüğünce ihalesi yapılan bir yapım işi sözleşmesinin, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’na eklenen geçici 4’üncü maddesine dayanılarak devredildiği ancak söz konusu devir işlemini yansıtan herhangi bir devir sözleşmesinin olmadığı görülmüştür.
Anılan Kanun’un “Sözleşmenin tasfiyesi veya devri” başlıklı geçici 4’üncü maddesinde 31.08.2018 tarihinden önce 4734 sayılı Kanuna göre ihalesi yapılan ve bu maddenin yürürlüğe girdiği tarih itibarıyla devam eden sözleşmelerin, imalat girdilerinin fiyatlarında beklenmeyen artışlar meydana gelmesi nedeniyle, yine anılan maddenin yürürlüğe girdiği tarihten sonraki 60 gün içinde yüklenicinin İdareye yazılı olarak başvurması kaydıyla, Hazine ve Maliye Bakanlığının görüşü alınarak İdarenin onayına bağlı olarak feshedilip tasfiye edilebileceği veya devredilebileceği hüküm altına alınmıştır.
Mezkûr Kanun’un “Hüküm bulunmayan haller” başlıklı 36’ncı maddesinde ise Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nda hüküm bulunmayan hallerde Borçlar Kanunu hükümlerinin uygulanacağı hükme bağlanmıştır.
6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu’nun “Sözleşmenin devri” başlıklı 205’inci maddesinde ise sözleşmenin devri düzenlenmekle birlikte sözleşmeyi devralan ile devreden arasında yapılan ve sözleşmede kalan diğer tarafça önceden verilen izne dayanan veya sonradan onaylanan anlaşmanın da, sözleşmenin devri hükümlerine tabi olacağı ve sözleşmenin devrinin geçerliliğinin, devredilen sözleşmenin şekline bağlı olacağı ifade edilmiştir.
Yapılan inceleme neticesinde, 2018/266410 İhale Kayıt Numaralı Ahırlı Toplum Sağlığı Merkezi, Aile Sağlığı Merkezi ve 112 Acil Sağlık Hizmetleri İstasyonu Hizmet Binası Yapımı İşi’nin sözleşmesi 4735 sayılı Kanunu’nun geçici 4’üncü maddesine dayanılarak 20.06.2019 tarihinde, sözleşmeyi devralmak isteyen farklı bir yükleniciye yeni bir sözleşme imzalanarak devredilmiş ancak devirle alakalı Borçlar Kanunu’nda ifade edildiği üzere devreden, devralan ve sözleşmede kalan arasında herhangi bir yazılı anlaşma yapılmadığı görülmüştür.
Devir işleminin mevzuatında öngörüldüğü şekilde düzenlenmemiş olması Borçlar Kanunu’nun “Sözleşmenin devri” başlıklı 205’inci maddesinin üçüncü fıkrasındaki sözleşmenin devrinin geçerliliği, devredilen sözleşmenin şekline bağlıdır hükmüne aykırılık teşkil ettiğinden sözleşmenin devrinin geçersiz olacağı düşünülmektedir
(Konya Valiliği Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı 2019 Yılı Sayıştay Düzenlilik Denetim Raporu)
