f) Teknik Şartname’nin 5.10’uncu maddesinde ayda 180 saate kadar fazla mesai yaptırılacağının düzenlendiği, oysaki İdari Şartname ve Birim Fiyat Teklif Cetveli’nde yapılan düzenlemelerde her bir personele işin süresi olan 24 ay boyunca 240 saat fazla mesai verilmesinin öngörüldüğü, 4857 sayılı İş Kanunu gereğince fazla çalışma süresinin toplamının yılda 270 saatten fazla olmamasının hükme bağlandığı dikkate alındığında Teknik Şartname’de ayda 180 saate kadar fazla mesai ödenmesinin talep edilmesinin Kanuna aykırı olduğu, kaldı ki öte yandan ihale dokümanında fazla mesai saatleri ile ilgili yapılan düzenlemelerin birbiriyle çelişkili olduğu,
…
“Yüklenici, yemek hizmetleri İşlerinde çalıştıracağı İşçilerin çalışma sürelerini İş Kanunu kapsamında her bir işçiyi haftada 45 saat çalıştıracak şekilde planlayacaktır. (Bu sürelere günlük yarım saatlik yemek tatili dâhil edilmez.) Yüklenici çalışanlarının hangi gün ve saatlerde hangi birimde ve hangi işleri yapacakları yüklenici sorumlusu tarafından planlanır ve sağlık tesisi idaresine bildirilir. Fazla çalıştırılan personele ayda 180 saate kadar fazla mesai ödemesi yüklenici tarafından yapılacaktır, işçilerin kullandığı yıllık ücretli izinler, evlenmelerde 3 güne kadar, ana veya baba, eşin, kardeş 
veya çocukların ölümlerinde 3 güne kadar verilmesi gerekli İzin süreleri İle 5(beş) güne kadar İstirahat raporları fiilen çalışan işçi sayısına dâhil kabul edilecektir. Bunun dışında kesinlikle eksik 
işçi çalıştırılmayacaktır, vardiya saatlerini ve vardiyadaki kişi sayısını sağlık tesisi İdaresi belirleyecek olup, gerekli 
gördüğü durumda değiştirebilir. İdarenin bilgisi olmadan yüklenici firma kesinlikle personellerde yer ve İş değişikliği yapmayacaktır “düzenlemesi yapılmıştır.
İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde “😎 FAZLA ÇALIŞMA: Aşçı Başı brüt asgari ücretin %50 fazlası 240 saat, Aşçı brüt asgari ücretin % 40 fazlası 480 saat, Aşçı Yardımcısı( Garson, Bulaşıkçı) brüt asgari ücretin % 10 fazlası 3600 saat fazla çalışma hesaplanacaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir. Aynı düzenlemenin Birim Fiyat Teklif Cetveli’nde de var olduğu görülmüştür.
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Fazla çalışma ücreti” başlıklı 41’inci maddesinde “Ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretimin artırılması gibi nedenlerle fazla çalışma yapılabilir. Fazla çalışma, Kanunda yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırkbeş saati aşan çalışmalardır. 63 üncü madde hükmüne göre denkleştirme esasının uygulandığı hallerde, işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık iş süresini aşmamak koşulu ile bazı haftalarda toplam kırkbeş saati aşsa dahi bu çalışmalar fazla çalışma sayılmaz.
Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir.
…
Fazla çalışma süresinin toplamı bir yılda ikiyüzyetmiş saatten fazla olamaz…” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.12. İhale konusu işin niteliği dikkate alınarak işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemleri hariç, birim fiyat teklif cetvelindeki işçilik kalemleri için (işçi x ay) üzerinden teklif alınması zorunludur. Ancak, işin başlama tarihi ile bitiş tarihi arasında, hafta tatili ve genel tatil günleri dahil 30 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen aylar ile takvim yılına göre 29 veya 28 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen Şubat ayı için (işçi x gün) üzerinden teklif alınacaktır.
…
78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dâhil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.
Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dâhil edilecektir.
Teklif fiyatına dâhil edilmesi öngörülen malzemelerin tamamı tek bir iş kalemi olarak kabul edilmek suretiyle birim fiyat teklif cetvelinde malzeme için tek bir satır açılması halinde “birim” sütununda “ay” veya “gün” ibaresine yer verilecek, her bir malzeme için ayrı satır açılması halinde ise “birim” sütununa malzemenin türüne göre adet, kg, lt, m, kutu, paket vb. yazılacak ve “miktar” sütununda işin toplam süresi boyunca kullanılması öngörülen malzeme miktarı (toplam adet, kg, lt, m, kutu, paket vb.) belirtilerek teklif alınacaktır.” açıklaması,
Yukarıda yer verilen mevzuat hüküm ve açıklamalarından, haftalık çalışma saatinin 45 saat olduğu, bu süreyi aşan çalışmaların fazla çalışma mahiyetinde olduğu ve bir yıl içinde gerçekleştirilebilecek fazla çalışmanın azami 270 saat olabileceği, fazla çalışma yapılacak durumlarda toplam fazla çalışma saatinin ihale dokümanında belirtileceği ve Birim Fiyat Teklif Cetveli’ne ilişkin standart formda fazla çalışma ile ilgili satırda birim sütununun “saat” cinsinden düzenleneceği anlaşılmaktadır.
Yapılan incelemede başvuruya konu ihale dokümanında, idare tarafından iş süresince yapılacak fazla çalışmaya ilişkin düzenlemelere yer verildiği ve Birim Fiyat Teklif Cetveli’ne, her bir personel grubu için fazla çalışma toplam saati üzerinden satır açıldığı görülmüş olup, söz konusu düzenlemelerin, aşçıbaşı, aşçı, garson, yemekhane elemanı ve bulaşıkçı açısından ihale süresi olan iki yıl ve kişi sayısı üzerinden hesaplandığı ve bir çalışan için 1 yıllık 240 saate tekabül ettiği dolayısıyla anılan Kanun’da belirtilen 270 saati geçmediği,
Teknik Şartname’nin 5.10’uncu maddesinde fazla çalıştırılan personele (toplam 18 personel için 180 saate kadar olduğu düşünüldüğünde bir personel için bir yılda 120 saate tekabül etmektedir.) ayda 180 saate kadar fazla mesai ödemesinin yüklenici tarafından yapılacağına yönelik düzenlemede de mevzuata bir aykırılık bulunmadığı, öte yandan birim fiyat üzerinden teklif alınan söz konusu ihalede ihaleye teklif veren isteklilerin Birim Fiyat Teklif Cetveli’ndeki mevcut miktarlara göre tekliflerini oluşturmaları gerektiği, ayrıca Birim Fiyat Teklif Cetveli’nde belirtilen miktarlarda meydana gelecek değişikliklerin de iş artışı veya eksilişi kapsamında değerlendirilebileceği düşüncesinden hareketle, söz konusu düzenlemelerin tekliflerin verilmesine ve sağlıklı işlem tesis edilmesine engel olacak nitelikte olmadığı kanaatine ulaşılmıştır.
(KİK KARARINDAN)
İHALE VE SÖZLEŞME SÜRECİNDE YAŞADIĞINIZ SORUNLARDA BİZE DANIŞABİLİRSİNİZ.
